在翻阅案卷材料过程中,将证据材料整理好,是有效质证的基础性工作。但阅卷并非易事,案卷材料越来越多,动辄几百卷;案卷材料内容鱼龙混杂,既有证明犯罪嫌疑人、被告人有罪、罪重的证据,也有证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻的证据。而且,当前也缺少完善的智能阅卷工具,往往只能依靠人力不断摘抄,工作量巨大。如何通过阅卷发现证据存在的问题、如何发现辩点,更是阅卷的痛点难点。如何有效阅卷,成为不少刑辩律
在翻阅案卷材料过程中ღღ★,将证据材料整理好ღღ★,是有效质证的基础性工作ღღ★。但阅卷并非易事ღღ★,案卷材料越来越多ღღ★,动辄几百卷ღღ★;案卷材料内容鱼龙混杂ღღ★,既有证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人有罪ღღ★、罪重的证据ღღ★,也有证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人无罪ღღ★、罪轻的证据ღღ★。而且ღღ★,当前也缺少完善的智能阅卷工具ღღ★,往往只能依靠人力不断摘抄ღღ★,工作量巨大ღღ★。如何通过阅卷发现证据存在的问题ღღ★、如何发现辩点ღღ★,更是阅卷的痛点难点ღღ★。如何有效阅卷ღღ★,成为不少刑辩律师头疼的事情ღღ★。
刑事案件的案卷证据材料ღღ★,主要有几种形态ღღ★:PDF文档ღღ★、拍照所得的照片ღღ★、视频资料ღღ★、电子数据等ღღ★。经验不足的刑事律师可能不知道从何看起ღღ★,不知道在整理证据资料的过程中要做些什么ღღ★,只是像看故事书一样不断翻看ღღ★。随着法治化程度的提高ღღ★、证据意识的增强ღღ★,刑事案件的证据材料会越来越多ღღ★,整理证据资料的难度也越来越高ღღ★。
20年前ღღ★,一个故意杀人案的案卷材料可能只有两三卷材料ღღ★,如今ღღ★,故意杀人案的案卷材料往往一二十卷ღღ★,甚至更多ღღ★;以往一个传销案件ღღ★、走私案件ღღ★,一二十卷案卷材料已经算很多ღღ★,但如今ღღ★,传销案件ღღ★、走私案件的案卷ღღ★,两三百卷都比较常见ღღ★,甚至还有六七百卷ღღ★、上千卷的ღღ★。尤其是黑社会性质组织犯罪案件ღღ★、传销活动案件ღღ★、网络诈骗案件ღღ★、操纵证券市场案件等群体性案件ღღ★,该类案件被告人ღღ★、被害人人数众多ღღ★、犯罪事实数量众多ღღ★,案卷材料中合同资料洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★、银行流水等证据的数量也非常庞大ღღ★。全案案卷材料的数量动辄几百上千卷的情况已经越来越普遍ღღ★,整理证据的难度是比较大的ღღ★。
《刑事诉讼法》第115条规定ღღ★,“公安机关对已经立案的刑事案件ღღ★,应当进行侦查ღღ★,收集ღღ★、调取犯罪嫌疑人有罪或者无罪ღღ★、罪轻或者罪重的证据材料”ღღ★。侦查机关有全面收集证据的义务ღღ★。全面收集证据不仅指证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人有罪ღღ★、罪重的证据收集齐全ღღ★,也指证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人无罪ღღ★、罪轻的证据也要收集全面ღღ★。但是ღღ★,法律没有规定侦查机关有对证据按照有罪ღღ★、罪重ღღ★、无罪ღღ★、罪轻进行分门别类整理的义务ღღ★。结果ღღ★,证据材料内容是鱼龙混杂的ღღ★,既有对辩护有利的证据ღღ★,也有对辩护不利的证据ღღ★。辩护律师既要从数量庞大的证据材料中找出证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人有罪ღღ★、罪重的证据ღღ★,还要找出证明犯罪嫌疑人ღღ★、被告人无罪ღღ★、罪轻的证据ღღ★,这不是一件轻松的事情ღღ★。
整理证据材料就是阅卷的开始步骤ღღ★,刑事阅卷并非易事ღღ★,辩护律师需要有正确的阅卷思路ღღ★、方法和目的ღღ★,才能做到事半功倍ღღ★。整理证据材料的三个误区ღღ★:(1)只看卷不制作阅卷笔录ღღ★;(2)纯粹埋头摘抄案卷ღღ★;(3)埋头阅卷+质证意见+辩护意见ღღ★,一次性解决问题ღღ★。这三种整理证据材料的方式都是相对低效率的ღღ★。
不少辩护律师没有制作阅卷笔录的习惯ღღ★。其实ღღ★,这是错误的阅卷方法ღღ★。刑事案卷的阅卷是需要按照一定逻辑顺序摘录相关证据材料内容ღღ★,制作阅卷笔录的ღღ★。刑事案件的诉讼流程都比较漫长ღღ★,短则一两个月ღღ★,长则好几年ღღ★。如果没有做阅卷笔录ღღ★,以后每一个诉讼环节ღღ★、参加每一次诉讼活动之前ღღ★,基本都要从头再来翻看案卷材料ღღ★,费时ღღ★、费力而且事倍功半ღღ★。
例如ღღ★,辩护律师在审查起诉阶段阅卷后ღღ★,撰写了辩护意见ღღ★,与检察官沟通完毕ღღ★,此时距离开庭还很久ღღ★,于是将案件放下ღღ★,去办理其他案件ღღ★。等几个月后该案件开庭时ღღ★,辩护律师对该案的证据情况已经基本忘得差不多了ღღ★,不得不又去阅卷ღღ★,而且ღღ★,辩护律师手头上往往有好多案件ღღ★,可能同时在办好几个案件ღღ★,无法对每一个案件的证据细节都牢记在脑海中ღღ★。如没有对每个案件都制作阅卷笔录帮助记忆ღღ★,还很容易搞混ღღ★。从头再来翻看ღღ★、思考ღღ★,虽然也可行ღღ★,但效率低下ღღ★,费时ღღ★、费力ღღ★。
阅卷笔录属于辩护律师阅卷的基本成果全球最奢华的游戏ღღ★,是辩护律师工作的体现ღღ★,是将无形的辩护服务有形化ღღ★、产品化的重要表现形式ღღ★。因此ღღ★,只看案卷不制作阅卷笔录的做法ღღ★,并不值得提倡ღღ★。
部分刑辩律师往往把阅卷等同于证据摘抄ღღ★,埋头对案卷材料进行非常详细的摘抄ღღ★,把案卷材料内容搬到阅卷笔录中ღღ★、把PDF文档的内容变成Word文档的内容ღღ★。这种阅卷方式是事倍功半的ღღ★,只做案卷材料的搬运工ღღ★,不仅非常耗费时间精力ღღ★,而且对审查证据ღღ★、形成质证意见ღღ★、寻找辩点并没有多大的助益ღღ★。
部分辩护律师不愿意多次重复翻看案卷材料ღღ★,想要一次性将阅卷ღღ★、证据摘抄ღღ★、质证意见和辩护意见全部完成ღღ★,在阅卷时就将全部开庭材料准备完毕ღღ★。对于案卷材料数量非常少的简单案件ღღ★,这种操作尚可ღღ★。但案卷材料稍微多一点的案件ღღ★,这种方法显然很难行得通ღღ★。毕竟ღღ★,对于稍微复杂的刑事案件ღღ★,全案质证意见和辩护意见的形成ღღ★,都需要以掌握全案证据材料作为基础ღღ★。而且往往需要辩护律师对关键证据材料进行多次ღღ★、细致研究之后ღღ★,才更可能形成有力的质证意见和辩护意见ღღ★。
比如ღღ★,辩护律师阅卷时发现案卷材料中鉴定意见存在诸多瑕疵ღღ★,一旦着急就此撰写质证意见和辩护意见ღღ★,可能在随后的案卷材料中发现补充鉴定意见或者相关情况说明ღღ★,瑕疵已经被补正ღღ★。那么ღღ★,质证意见和辩护意见都要重写ღღ★,做了无用功ღღ★。
甚至在很多案件中ღღ★,确定有利的质证意见和辩护意见贝斯特全球最奢华ღღ★,不仅需要全面掌握案件材料ღღ★,而且需要反复研读法律法规ღღ★、司法解释和各种案例材料ღღ★,才能逐渐确定ღღ★。初步确定质证意见和辩护意见之后ღღ★,还需要不断地修改ღღ★、论证ღღ★,质证意见和辩护意见才能经得起推敲考验ღღ★,更加具有说服力ღღ★。
辩护律师拿到一个案卷的证据资料ღღ★,首先需要对这些证据资料进行整理ღღ★,将它们按照一定的顺序进行归类ღღ★、摘抄ღღ★、梳理ღღ★。整理证据资料的过程ღღ★,就像读书ღღ★,将一本书读薄ღღ★,将全案成百上千卷案卷材料浓缩ღღ★、简化ღღ★,并对存疑的ღღ★、关键的证据做出适当的标注ღღ★。
具体来说ღღ★,可以按照《刑事诉讼法》规定的八种证据类型进归类ღღ★、摘抄ღღ★、梳理ღღ★,找出案卷材料的脉络ღღ★、逻辑链条ღღ★,摘抄各证据的主要内容ღღ★。通过这样的归类ღღ★、摘抄ღღ★、梳理ღღ★,辩护律师就把案卷材料读薄ღღ★,无论全案证据材料有多少卷ღღ★,最后都整理成一卷ღღ★。这一卷内容包括ღღ★:案件的诉讼程序性事项ღღ★、所有证据的名称ღღ★、主要内容及其所在案卷位置ღღ★、质证意见ღღ★、诉讼各方对案件事实及其定性的主要观点等ღღ★。如此一来ღღ★,辩护律师就可以对全案证据的概况了然于心ღღ★,对全案证据有“掌控感”贝斯特全球最奢华网站ღღ★,ღღ★。
在黄某涉嫌故意杀人罪案中ღღ★,我们作为二审阶段的辩护律师介入案件ღღ★,案卷材料不多不少ღღ★,但时间比较紧急ღღ★,家属急切需要了解我们对一审裁判情况的看法ღღ★,以及比较详细的二审辩护方案ღღ★。我们拿到案卷材料之后ღღ★,按照下列逻辑整理案件材料ღღ★,可以快速将全案证据材料“了如指掌”ღღ★:
(1)书证ღღ★。包括受理报警登记表ღღ★、拘留通知书ღღ★、变更羁押期限通知书ღღ★、提请批准逮捕书ღღ★、批准逮捕决定书ღღ★、逮捕案件继续侦查取证意见书ღღ★、逮捕证ღღ★、逮捕通知书ღღ★、提供法律援助通知书等诉讼文书ღღ★,破案报告书ღღ★,公安机关出具的情况说明等ღღ★。
(2)物证ღღ★。包括现场钥匙照片ღღ★、车票照片ღღ★、挎包照片ღღ★、纸条便签照片ღღ★、凳子照片ღღ★、窗户照片等物证ღღ★,以及犯罪嫌疑人ღღ★、被告人黄某对物证照片的相关签认材料ღღ★。
(3)证人证言ღღ★。包括被害人家属ღღ★、同学ღღ★、朋友ღღ★、同事的证言ღღ★,犯罪嫌疑人ღღ★、被告人黄某的家属ღღ★、同学ღღ★、朋友的证言ღღ★,现场相关证人的证言等ღღ★。
(5)犯罪嫌疑人ღღ★、被告人黄某的供述和辩解ღღ★。包括面对执法记录仪时黄某对事发经过的描述ღღ★,黄某归案之后的8次讯问笔录ღღ★,黄某对事发经过的自述材料等ღღ★。
(6)鉴定意见ღღ★。包括公安机关对涉案电脑硬盘的数据提取固定鉴定意见ღღ★,对涉案手机数据的恢复ღღ★、提取和固定鉴定意见ღღ★,被害人的死亡原因法医鉴定意见ღღ★,案发现场洗衣机贝斯特全球最奢华ღღ★、阳台窗户ღღ★、地面手机上提取的手印进行指纹鉴定的鉴定意见ღღ★,被害人身上多处擦拭子ღღ★、黄某身上多处擦拭子以及案发现场电脑表面ღღ★、阳台地面烟蒂等案发现场提取的40个生物成分样本进行DNA鉴定的鉴定意见ღღ★,现场房间地面上ღღ★、凳子上ღღ★、洗衣机上等处提取的多个鞋印进行鉴定的鉴定意见ღღ★,对被害人损伤程度进行鉴定的法医鉴定意见ღღ★,对被害人的尿液进行常见安眠药ღღ★、常见毒物定性检验的检验报告ღღ★,对被害人与相关证人是否存在亲子关系的DNA鉴定意见等ღღ★。
(7)勘验ღღ★、检查ღღ★、辨认ღღ★、扣押ღღ★、侦查实验等笔录ღღ★。包括各证人对犯罪嫌疑人ღღ★、被告人黄某照片及被害人照片的辨认贝斯特全球最奢华ღღ★,犯罪嫌疑人ღღ★、被告人对案发现场照片ღღ★、被害人照片及相关物证照片的辨认ღღ★,现场勘验检查工作记录ღღ★,现场照片ღღ★,电子数据检查笔录等ღღ★。
(8)视听资料ღღ★、电子数据ღღ★。包括事发现场周边的监控录像视频ღღ★,公安机关执法记录仪视频ღღ★,讯问同步录音录像ღღ★,现场勘验检查工作同步录像视频ღღ★,被害人家属提供的电话录音ღღ★,犯罪嫌疑人ღღ★、被告人电脑硬盘中提取的视频资料ღღ★、微信聊天记录等ღღ★。
(11)一审庭审情况ღღ★。包括一审庭审的程序洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★、证人出庭情况ღღ★、鉴定人出庭情况ღღ★、被告人的当庭供述和辩解ღღ★、辩护律师提交的证据及辩护意见ღღ★、被害人家属诉讼代理人提交的证据及代理意见ღღ★、刑事附带民事诉讼的情况ღღ★、控辩争议焦点等ღღ★。
(12)一审裁判观点ღღ★。一审法院认定的事实ღღ★、一审裁判对关键证据的评析ღღ★、对辩护意见的评析ღღ★,以及一审法院的裁判观点ღღ★。
在整理案卷材料时ღღ★,辩护律师将案卷证据按照上述逻辑整理出来ღღ★,并摘抄主要证据内容及所在案卷位置ღღ★,就可以迅速了解案件的来龙去脉ღღ★、全部证据情况ღღ★、诉讼各方对证据的理解ღღ★、争议焦点ღღ★,为下一步研究证据ღღ★、寻找辩点奠定基础ღღ★。
在刑事案件中ღღ★,无论对于控方还是辩方ღღ★,最重要的就是证据ღღ★。证据是认定犯罪事实的基础ღღ★,是指控犯罪的支柱ღღ★,是辩护需要审查反驳的对象ღღ★,也可能是辩护观点的支撑ღღ★。仔细审查证据材料是发现证据的问题ღღ★、挖掘辩点的过程ღღ★。
在绝大多数刑事案件中ღღ★,辩护律师的工作重点都是全面细致地审查证据材料ღღ★,围绕着辩护的目的ღღ★,审查证据的合法性ღღ★、真实性ღღ★、关联性等是否存在问题ღღ★。“我国当前的大多数错案不是因为适用法律不当ღღ★,而是因为认定的事实有误ღღ★,这些都与证据有关ღღ★。证据是司法公正的关键ღღ★,从某种意义上讲ღღ★,轻视证据是一个国家法治不健全的表现之一ღღ★。” 冤假错案往往也是根据案卷证据材料合乎逻辑地作出来的ღღ★,这一点毋庸置疑ღღ★,在逻辑上完全不通的冤假错案是几乎没有的ღღ★。证据审查不到位ღღ★,导致对案卷材料解读错误ღღ★,或者依据违法取得的ღღ★、错误的证据材料作出裁判ღღ★,就可能是错误的裁判ღღ★。控ღღ★、辩ღღ★、审三方如果在证据审查过程中ღღ★,对影响证据真实性ღღ★、合法性ღღ★、关联性的重大问题没有发现或者没有重视ღღ★,则容易出现冤假错案ღღ★。
辩护律师对于全部刑事案卷材料都要仔细地审查ღღ★,审查每一份证据的客观性ღღ★、合法性ღღ★、关联性ღღ★、权威性等ღღ★,并记录每一份证据存在的问题ღღ★,适时研究该证据存在的问题ღღ★,以及所涉及的法律法规ღღ★,审查该证据是否违反相关法律法规ღღ★,并将相关审查意见撰写记录下来ღღ★。审查证据需要全面ღღ★、细致ღღ★,不遗漏ღღ★。辩护律师可以尝试从取证程序是否合法ღღ★、证据内容是否真实可信ღღ★、法律依据是否充分ღღ★、证据是否具备关联性ღღ★、证据是否科学合理等各个角度切入进行审查ღღ★。尤其是对于关乎被告人罪与非罪ღღ★、此罪与彼罪ღღ★、罪轻与罪重的关键证据ღღ★,辩护律师还可以通过复盘关键证据的取证过程和证据细节ღღ★、按照关键证据的逻辑审查各个逻辑链条ღღ★、针对关键证据的弱点进行审查等方法洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★,全面细致地审查案卷证据材料洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★。
总之ღღ★,辩护律师审查证据材料ღღ★,角度不限ღღ★、方法不限ღღ★、思路不限ღღ★,只要能够审查出案卷证据的客观性ღღ★、合法性ღღ★、关联性ღღ★、合理性ღღ★、有效性ღღ★、科学性等影响证据资格和证明力的各种问题即可ღღ★。发现证据存在的问题后ღღ★,才能进一步评估这些问题对被告人的罪与非罪ღღ★、此罪彼罪ღღ★、罪轻罪重所产生的影响ღღ★。
审查证据资料与撰写质证意见是有较大不同ღღ★、前后紧密衔接的两个步骤ღღ★。质证意见是在全面ღღ★、细致地审查完案卷证据材料的基础上撰写形成的ღღ★。辩护律师对全案证据进行审查研究之后ღღ★,分析案件每一份证据中存在的问题ღღ★,然后综合全案的辩护策略ღღ★,将其中与辩护策略紧密相关的ღღ★、直接支持辩护意见ღღ★、否定指控的观点ღღ★,撰写形成质证意见ღღ★。撰写质证意见ღღ★,需要注意重点突出ღღ★,紧紧围绕辩点ღღ★。
刑事质证应当重点突出ღღ★,质证的目的在于否定证据的客观性ღღ★、合法性ღღ★、关联性等ღღ★,让证据不被采信ღღ★,进而服务于辩护策略ღღ★。与辩护策略关联不大的质证意见是没有必要的ღღ★。质证意见要求具有针对性ღღ★、直接切入主题ღღ★,否定关乎定罪量刑的关键证据ღღ★,否定控方指控所依赖的关键证据ღღ★,支持辩护意见和辩护策略ღღ★。审查证据所发现的证据问题ღღ★,是形成质证意见的素材ღღ★。审查证据阶段所发现的证据问题ღღ★,对罪与非罪ღღ★、此罪与彼罪ღღ★、罪轻与罪重影响较大的部分ღღ★,就可以撰写完善成为该案的质证意见ღღ★。
在庭审中洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★,麦某及其辩护律师都对麦某在侦查阶段的讯问笔录提出质疑ღღ★,认为当时公安机关审讯不合法ღღ★,将被告人麦某和艾滋病人关在一起ღღ★,逼迫其作认罪供述ღღ★,承认指控的犯罪事实ღღ★。因为被告人没有按照他们的意思如实交代ღღ★,还对被告人进行疲劳审讯ღღ★,每天晚上通宵审讯ღღ★,白天又不让其休息ღღ★。因此ღღ★,被告人麦某及其辩护律师提出非法证据排除申请ღღ★。
法院认为ღღ★,麦某在侦查阶段始终都是零口供ღღ★,并未认罪ღღ★,在案的讯问笔录都是不认罪的讯问笔录ღღ★,非法证据排除的是有罪供述ღღ★,麦某并无有罪供述ღღ★,因此不涉及非法证据排除的问题ღღ★。
由此可见ღღ★,既然被告人零口供ღღ★,自然不涉及非法证据排除的问题ღღ★,此时再提出公安机关讯问不合法的问题ღღ★、非法证据排除的问题ღღ★,并没有多大积极意义ღღ★,反而会让辩护完全偏离重点ღღ★。
在庭审或者正式法律文书中提出质证意见ღღ★,需要紧紧围绕辩护意见进行ღღ★。服务于辩点的重要质证意见ღღ★,对刑事辩护才是意义重大的ღღ★。与辩护意见无关的质证意见ღღ★,不宜和盘托出以免喧宾夺主ღღ★,影响主要质证意见ღღ★,使辩护观点被忽略ღღ★,导致未能对关键证据进行充分质证ღღ★,未能对关键辩点进行充分论述ღღ★。
在第一次开庭之后ღღ★,公诉机关让侦查机关补充回来了四份证据ღღ★。辩护律师对这些补充证据进行处理时ღღ★,审查证据材料与撰写质证意见的区别就非常明显洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★。
其一ღღ★,审查证据材料ღღ★。辩护律师需要对这四份证据都进行详细ღღ★、充分地审查ღღ★,仔细审查每一份证据的客观性ღღ★、合法性ღღ★、关联性等ღღ★,审查该证据是否符合取证程序规定ღღ★,是否存在证据瑕疵ღღ★、能否证明案件事实等ღღ★。辩护律师审查之后发现了诸多问题ღღ★,把这些证据存在的问题进行梳理记录下来ღღ★。
证据一ღღ★:《××海关缉私分局补充侦查情况的复函》ღღ★。审查发现ღღ★:从该证据完整性看ღღ★,里面提及海关是根据××人民检察院的函作出回函ღღ★。但是ღღ★,作为证据提交的只有海关的回函ღღ★,没有检察院的函ღღ★。证据是不完整的ღღ★。
证据二ღღ★:《关于××抓获经过的情况说明》ღღ★。审查发现ღღ★:该证据与在案的《归案经过》有不少出入贝斯特全球最奢华ღღ★,增加了诸多细节ღღ★,对被告人如何归案存在不同的理解ღღ★,在关联性上可以有稍微不同的解读ღღ★。
证据三ღღ★:《关于证人黄某某聊天记录的情况说明》ღღ★。审查发现ღღ★:该情况说明认为ღღ★,案卷中黄某某的聊天记录ღღ★,系××××年8月31日侦查人员在××看守所对黄某某进行讯问时ღღ★,为查明案情ღღ★,由侦查人员指令其使用手提电脑与货运委托方××公司客服人员进行的对话聊天ღღ★,在对话完成后打印并交由其本人确认贝斯特全球最奢华ღღ★。然而ღღ★,辩护律师审查案卷发现ღღ★,实际情况并非如此ღღ★,这段证据内容与实际情况不相符ღღ★。根据讯问笔录ღღ★、提讯证ღღ★,侦查人员在××××年8月31日对黄某某讯问的时间是13ღღ★:00至16ღღ★:19ღღ★。但是ღღ★,黄某某的聊天记录是××××年8月31日上午10ღღ★:21至11ღღ★:51ღღ★,而这个时间段并没有提审ღღ★。该情况说明与事实不符ღღ★。
证据四ღღ★:《关于三份〈××说明〉的情况说明》ღღ★。审查发现ღღ★:该证据显示ღღ★,《××说明》系无法当面核实身份的境外证人在境外自行撰写之后ღღ★,将该证据通过邮寄方式寄到境内的ღღ★。该《关于三份〈××说明〉的情况说明》恰恰证明《××说明》的取得ღღ★,违反了《公安机关办理刑事案件程序规定》《最高人民法院关于人民法院办理海峡两岸送达文书和调查取证司法互助案件的规定》《海峡两岸共同打击犯罪及司法互助协议》ღღ★,不符合境外证据取证程序ღღ★。
辩护律师审查这些证据材料时ღღ★,从内容ღღ★、形式ღღ★、关联性等方面ღღ★,发现每一份证据都或多或少存在问题ღღ★。但并不是所有的问题都需要在庭审中或者正式法律文件中大篇幅分析ღღ★,提出异议ღღ★。该案已经经过一次庭审ღღ★,控辩双方的争议焦点已经非常明显ღღ★,如果是与争议焦点关联不大的小瑕疵ღღ★,则其作为正式质证意见的必要性需要慎重考虑ღღ★。
其二ღღ★,撰写质证意见ღღ★。上述四份证据中ღღ★,每一份证据或多或少都存在一定的问题ღღ★,但是ღღ★,前三份证据与本案的争议焦点关系不大ღღ★,与辩护策略关系不大ღღ★。本案辩护策略在于涉案书籍是否与凃某有关ღღ★、涉案书籍究竟有多少本贝斯特全球最奢华ღღ★。能证明涉案书籍与凃某有关的唯一直接证据ღღ★,就是三份《××说明》ღღ★。该《××说明》是境外证据ღღ★,且来源不明ღღ★、真伪不明ღღ★,取证程序既违反海峡两岸司法互助协议ღღ★,又违反《公安机关办理刑事案件程序规定》ღღ★。该证据直接关系到被告人的定罪量刑ღღ★,是支撑控方的关键证据ღღ★,辩护律师需要细致撰写该证据存在的诸多问题ღღ★,证明该证据不得作为定案的根据ღღ★,进而形成质证意见ღღ★。因此ღღ★,辩护律师在撰写质证意见及庭审发表质证意见时ღღ★,核心都是围绕第四份证据展开ღღ★,突出质证的重要观点ღღ★。虽然前面三份证据都存在较大瑕疵ღღ★,但与本案争议焦点ღღ★、辩护策略关系不大ღღ★,纠缠这些证据瑕疵会分散辩护重点实验动物ღღ★,ღღ★,折损辩护效果ღღ★,故不宜大篇幅论述其余三份证据存在的问题ღღ★。
审查证据材料和撰写形成质证意见ღღ★,是有密切关联但有明显不同的两个刑事质证步骤ღღ★,质证意见是在全面审查证据的基础上ღღ★,围绕着争议焦点和辩护意见展开的ღღ★。区分审查证据材料与撰写质证意见的不同ღღ★,可以做到点面结合ღღ★,既全面审查了所有案卷证据材料ღღ★,又突出了辩护重点ღღ★,让案件辩护更有针对性ღღ★。
在形成质证意见之后ღღ★,辩护律师还需要对质证意见进行推敲ღღ★,论证其可靠性ღღ★、说服力ღღ★。刑事质证应当理据充分ღღ★,毕竟ღღ★,裁判者都是身经百战ღღ★、经验丰富的办案人员ღღ★,质证意见是否真实可信ღღ★、理据是否充分ღღ★,裁判者心中也会有一个清晰的主观认识和经验判断ღღ★。
辩护律师所提的质证意见必须合理可信ღღ★、理据充分ღღ★,辩护律师不能阐述连自己都不信的质证意见ღღ★。如果辩护律师自己都认为质证意见不成立ღღ★,则很难通过阐述质证意见达到说服办案人员的目的ღღ★,长篇大论这样的质证意见对案件辩护可能并没有益处ღღ★。“律师核酸检测ღღ★。ღღ★,就像推销员一样ღღ★,必须对自己对产品充满信心ღღ★。”质证意见就是辩护律师的产品ღღ★,辩护律师对质证意见充满自信的原因只有一个ღღ★,那就是质证意见是经过反复推敲论证ღღ★、反复思考的ღღ★,理据充分ღღ★、具有说服力ღღ★。
辩护律师所提出的质证意见必须合理可信ღღ★,另一个理由是刑事诉讼的模式决定了只有经得起推敲的观点才可能被采纳ღღ★。在刑事诉讼中ღღ★,辩护律师不要幻想检察官ღღ★、法官在庭审现场反应不过来ღღ★,以为说出一些站不住脚的质证意见也能糊弄过去ღღ★。其实不然ღღ★,复杂刑事案件几乎没有当庭裁决的ღღ★,审理期限也都会比较长ღღ★。检察官ღღ★、法官会有很长的时间去慢慢消化辩护律师所提出的质证意见和辩护意见洛克王国刷绝版宠物挂ღღ★。在当前司法制度中ღღ★,即使在庭审结束后ღღ★,检察官也可以针对辩护律师所提出的意见ღღ★,随时向法院提交补充证据ღღ★、补充意见ღღ★。辩护律师提出的质证意见只有理据充分ღღ★,才能经得起检察官和法官的长时间审查ღღ★。
理据不充分的质证意见往往易被不屑一顾ღღ★,或者被裁判者在裁判文书中轻松驳斥ღღ★,未能起到很好的辩护效果ღღ★。经过推敲论证ღღ★、理据充分的质证意见ღღ★,才更可能被采纳ღღ★。
需要特别注意的是ღღ★,无论是辩护律师提出的质证意见ღღ★,还是被告人自己提出的质证意见ღღ★,都被视为辩方的质证意见ღღ★。在推敲ღღ★、论证质证意见的可靠性时ღღ★,对被告人自己拟提出的质证意见ღღ★,也需要进行审查ღღ★、推敲论证ღღ★,否则ღღ★,被告人提出没有说服力的质证意见ღღ★,不仅无效ღღ★,还会在一定程度上对裁判者的内心确信产生不利影响ღღ★。
庭审中公诉人出示张某的供述和辩解作为证据材料ღღ★,供辩护律师及被告人质证ღღ★。被告人张某提出质证意见认为ღღ★,审讯当时办案人员没有给他充分时间进行核对ღღ★、修改笔录ღღ★,他在办案人员要求下仓促签字ღღ★。因此ღღ★,笔录内容没有好好核对过ღღ★,对笔录内容不予认可ღღ★。
这样的质证意见是否可靠呢?其实理据并不充分ღღ★,很难被采纳ღღ★。法院认为ღღ★,“对于部分被告人反映笔录未经认真核对的问题ღღ★,经查ღღ★,各被告人均系心智成熟的完全责任能力人ღღ★,均应对在笔录上签名的意义有清晰的认识ღღ★,事后称未认真核对而予以否定笔录中的供述ღღ★,不能成立”ღღ★。
公安机关在抓获彭某时ღღ★,在彭某的车上缴获到了棍ღღ★、铲ღღ★、刀之类的器械ღღ★,还从彭某的卧室内搜出了一把长刀ღღ★,这些器械的照片和这把长刀的照片ღღ★,作为证据材料在法庭上出示ღღ★,由被告人及辩护律师质证ღღ★。
被告人彭某提出质证意见认为ღღ★,“这些东西不是我放的ღღ★,是车上自带的ღღ★,我从来没有用过ღღ★。因为是别人押给我的ღღ★,我也基本不会去动ღღ★。我房间里面的长刀ღღ★,是有原因的ღღ★,因为听说小孩半夜哭ღღ★,放长刀可以治好ღღ★,我后来放在衣柜没有拿出来”ღღ★。
彭某的辩护律师也补充质证意见认为ღღ★,彭某车上的棍ღღ★、铲ღღ★、刀之类的器械没有经过指纹鉴定ღღ★,无法确认是彭某的ღღ★;彭某家中的长刀ღღ★,确是其老家治疗小孩半夜哭闹的一种习俗ღღ★。因此ღღ★,这些器械的照片不足以证明彭某保管这些器械ღღ★,也不足以证明彭某使用过这些器械实施违法犯罪的事情ღღ★。
实际上ღღ★,公安机关在抓获现场就已经对这些器械的情况进行了现场勘验ღღ★、检查ღღ★、提取等程序ღღ★,并第一时间将这些器械的照片打印出来交由彭某确认ღღ★。尽管公安机关没有对这些器械进行指纹提取ღღ★,但并不妨碍在彭某车上ღღ★、卧室搜出诸多器械的事实认定ღღ★。最后ღღ★,该质证意见直接“被忽略”ღღ★,裁判文书中并没有提及和回应该质证意见ღღ★。
被告人及其辩护律师所提出的质证意见ღღ★,都应当经过仔细推敲论证ღღ★,强词夺理并非最佳选择ღღ★。在有其他更重要质证意见ღღ★、更实用辩点的情况下ღღ★,不建议采取这种为质证而质证ღღ★、为否定而否定的质证方式ღღ★。
经过推敲论证ღღ★,辩护律师确信所提出的质证意见符合法律规定ღღ★、内容可靠ღღ★、具有说服力ღღ★,才能够在正式场合提出或者以正式法律文书的形式提出ღღ★。发表质证意见时ღღ★,需要注意的是适时ღღ★、充分发表ღღ★。
辩护律师将质证意见撰写完成之后ღღ★,发表质证意见的时机也很重要ღღ★。部分律师往往会在法庭辩论阶段ღღ★,将主要质证意见夹杂在辩论意见中ღღ★;部分律师也经常会等公诉人出示完证据之后再统一质证ღღ★、综合发表质证意见ღღ★。这样做虽然能够让辩护意见更加条理清晰ღღ★、更具有系统性ღღ★,但是ღღ★,由于内容冗长ღღ★,裁判者很难有耐心听完ღღ★,辩护意见夹杂太多质证意见的内容ღღ★,也让裁判者难以吸收辩护意见ღღ★,导致辩护意见的发表效果比较差ღღ★。
而且ღღ★,质证意见如不在举证环节发表ღღ★,则会与对应的证据错位ღღ★,裁判者很难对号入座ღღ★,难以将质证意见和对应的证据联系起来ღღ★,控辩双方也无法就证据存在的问题进行充分质证ღღ★,质证的效果也比较差ღღ★。
发表质证意见应当选择适当的时机ღღ★,在某一项证据出示完之后ღღ★,就应当马上进行质证ღღ★,及时指出证据存在的各种问题ღღ★,并记录在庭审笔录对应的位置ღღ★,在裁判者日后看庭审笔录时ღღ★,也能更加清晰明了ღღ★。“一证一质”虽然效率比较低ღღ★,但对于被告人及辩护律师质证而言ღღ★,无疑是更有效的ღღ★,而且控辩双方也可以进行更充分的质证ღღ★。大量证据一起出示ღღ★,往往是控方要求的ღღ★,控方为了举证的方便和高效ღღ★,会提出多份ღღ★、多组甚至全案证据一起出示的要求ღღ★。这对被告人及辩护律师的有效质证而言ღღ★,并不是很好的选择ღღ★。
尤其是对于被告人而言ღღ★,“控方一次举证少则三五份证据ღღ★,多则十几份甚至几十份证据ღღ★,在不允许被告人用笔或电脑记录的情况下ღღ★,仅靠被告人记忆来记住并在短时间内‘消化’如此多的证据内容ღღ★,除非被告人有超强的记忆力ღღ★,否则一般人难以做到ღღ★。其结果是ღღ★,对大多数被告人来说ღღ★,质证是不系统ღღ★、不全面的”ღღ★。
发表质证意见需要注意的另一个问题是ღღ★,不能仅仅就证据的合法性ღღ★、真实性ღღ★、关联性等发表结论性意见ღღ★,还需要结合案情ღღ★、结合其他证据进行充分的阐释ღღ★,让每一份质证意见ღღ★,在不了解案情的人听来ღღ★,都能够听得懂ღღ★。因为在庭审阶段ღღ★,裁判者尤其是主持庭审的人对案件的证据细节往往了解不多ღღ★,还没有深入细致地研究案卷材料ღღ★。辩护律师当庭发表质证意见ღღ★,应当在讲完结论之后ღღ★,对质证意见的事实理由ღღ★、法律依据都进行相对充分的阐释ღღ★。
在该案中ღღ★,认定职务侵占犯罪金额的关键证据ღღ★,是公安机关委托××会计师事务所出具的《专项审计报告》ღღ★,这份证据是指控黎某职务侵占超过3亿元的关键证据ღღ★。
辩护律师发现该《专项审计报告》存在诸多问题ღღ★:该《专项审计报告》签字的注册会计师是苏某和杨某ღღ★,而被害单位在报案时所提交的《专项审计报告》ღღ★,也是由该××会计师事务所进行审计出具的ღღ★,签字的会计师事务所是杨某和万某ღღ★。因此ღღ★,××会计师事务所出具的《专项审计报告》违反了司法鉴定人员的回避原则ღღ★。从关联性上说ღღ★,该《专项审计报告》不能全面反映黎某和××公司的全部资金往来情况,因此并不能证明黎某挪用资金的数额ღღ★。因此ღღ★,该证据不得作为定案的根据ღღ★。
辩护律师在发表该质证意见时ღღ★,如果以上述这种方式来发表ღღ★,其实效果并不理想ღღ★。这是一个重要的质证意见ღღ★,辩护律师却只是很简单地将结论抛出ღღ★,没有详细论证并给出法律依据ღღ★,是对这一质证意见的浪费ღღ★,给听众的印象不深刻ღღ★,裁判者仅“听律师说”这份《专项审计报告》违规ღღ★,但对于该会计师事务所ღღ★、《专项审计报告》何时违规ღღ★、为何违规ღღ★、法律依据ღღ★、事实依据ღღ★、法律后果等ღღ★,意犹未尽ღღ★,裁判者还需要庭后再做研究工作去了解该证据的违规细节ღღ★。
充分阐释质证意见ღღ★,就是要让裁判者对证据存在问题的前因后果ღღ★、来龙去脉都了解清楚ღღ★,裁判者不需要再做额外的工作ღღ★,就可以对该证据存在的问题一目了然ღღ★,对该证据能否采信或能否作为定案的根据ღღ★,有初步的判断ღღ★。具体来说ღღ★:
对公诉人出示的这份《专项审计报告》合法性ღღ★、真实性ღღ★、关联性均不予认可ღღ★,该证据不得作为定案的根据ღღ★。
其一ღღ★,从合法性上看ღღ★,审计机构应当回避而没有回避ღღ★,审计程序违法ღღ★,其独立性ღღ★、客观性ღღ★、公正性受到严重影响ღღ★,不得作为定案的根据ღღ★。辩护律师审查该《专项审计报告》ღღ★,发现其出具机构是××会计师事务所接受侦查机关的委托于2019年5月出具的ღღ★,审计的对象是被害单位××公司2013年1月1日至2016年与相关公司的资金往来情况ღღ★,签字的会计师是苏某和杨某ღღ★。然而ღღ★,在出具这份《专项审计报告》之前ღღ★,××会计师事务所2016年7月已经接受被害单位的委托ღღ★,对被害单位××公司2013年1月1日至2016年与相关公司的资金往来情况进行审计ღღ★,亦出具了《专项审计报告》ღღ★,签字的会计师是杨某和万某ღღ★。根据《司法鉴定程序通则》第20条第2款规定ღღ★,“司法鉴定人曾经参加过同一鉴定事项鉴定的,或者曾经作为专家提供过咨询意见的,或者曾被聘请为有专门知识的人参与过同一鉴定事项法庭质证的,应当回避”ღღ★。××会计师事务所的注册会计师杨某曾经接受被害单位的委托ღღ★,就黎某及其关联公司与被害单位的资金往来进行过专项审计ღღ★,之后又接受办案机关的委托ღღ★,就黎某及其关联公司与被害单位的资金往来事宜再次进行专项审计ღღ★,属于应当回避而没有回避的情况ღღ★,专项审计报告不得当作定案根据ღღ★。
其二ღღ★,证据显示ღღ★,会计师杨某和万某ღღ★,在被害单位与黎某的多个民事诉讼中ღღ★,对被害单位与黎某及其关联公司的资金往来作出了多份审计报告ღღ★。这也可以证明会计师杨某和万某存在应当回避而未予以回避的情况ღღ★。
其三ღღ★,从真实性ღღ★、关联性上看ღღ★,该审计报告是选择性的单项审计ღღ★,并不能够真实全面反映××公司与黎某及其关联公司的资金往来情况ღღ★。实际上ღღ★,××公司与黎某及其关联公司有大量双向的资金往来ღღ★,两者的资金关系是动态的ღღ★,都是关联企业和关联人之间发生的资金往来ღღ★,应该计算资金往来的总额ღღ★,才能判定是否可能存在职务侵占的犯罪事实ღღ★。因此ღღ★,该《专项审计报告》不能证明黎某侵占××公司的资金及其数额ღღ★。
辩护律师结合案情ღღ★,具体剖析了该会计师事务所及《专项审计报告》何时违规ღღ★、为何违规ღღ★、法律依据ღღ★、事实依据ღღ★、法律后果等ღღ★,裁判者一听就明白ღღ★,庭后翻看庭审笔录时也清晰明了ღღ★。